最高人民法院刑事审判参考性案例

张建忠侵占案（《刑事审判参考》指导案例第318号）

裁判摘要：雇员利用职务之便将个体工商户的财产非法占为己有数额较大，拒不退还的，构成侵占罪。
（一）个体工商户的雇员不属于职务侵占罪的主体
在刑法意义上，个体工商户是实质的个人，而不是企业或单位。所以，个体工商户所聘的雇员、帮工、学徒，无论其称谓如何，均不能成为职务侵占罪的主体。
（二）个体工商户雇员将代为保管的户主财产占为己有，数额较大，拒不退还的，构成侵占罪
根据《刑法》第270条第1款的规定，构成代为保管物类型的侵占罪，是指将代为保管的他人数额较大以上的财物非法占为己有，拒不退还的行为。该类侵占罪的对象只能是行为人代为保管的他人财物。实践中，能够就他人财物形成刑法意义上的代为保管关系的情形很多，而不仅限于由于正式的保管合同所产生的代为保管关系。另外，代为保管物类型的侵占罪与盗窃罪的根本区别之一在于：盗窃罪是直接采用秘密窃取的方法将他人占有下的财物变为己有；代为保管物类型的侵占罪则是先合法地保管、占有他人财物，进而将该项财物非法据为己有且拒不退还。
——《刑事审判参考》2004年第5集（总第40集）